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業(yè)務研究

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被保留的保證金,功成身退還有多久?

  • 來源: 中國建設報
  • 時間:2016-06-27

  6月15日召開的國務院常務會議部署清理規(guī)范工程建設領域保證金,清理建筑業(yè)企業(yè)在工程建設中需繳納的各類保證金。除保留依法依規(guī)設立的農(nóng)民工工資、投標、履約、工程質(zhì)量4項保證金外,其他保證金一律取消。由此,廣受業(yè)內(nèi)關注的投標保證金得以保留。

  有利于約束投標行為,保障招標人利益

  投標保證金是指在招標投標活動中,投標人隨投標文件一同遞交給招標人的一定形式、一定金額的投標責任擔保。《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十七條規(guī)定,投標保證金的繳納形式有現(xiàn)金、銀行匯票、保兌支票或現(xiàn)金支票。投標保證金不得超過工程總價的2%,但最高不超過80萬元人民幣。相關規(guī)章還規(guī)定了保證金不予退還的情形,一是截至開標前3天,投標人無正當理由、未以書面形式向招標人遞交說明而在投標截止日不來投標的。二是投標人遞送投標文件后,無正當理由放棄投標的。三是自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),中標人無正當理由不與招標人簽訂合同的。四是投標人在投標過程中被查實有串標、圍標、陪標等違法違規(guī)違紀行為的。五是投標人有違約違規(guī)行為或被投訴、舉報的,在調(diào)查處理期間,保證金暫不退還,待調(diào)查處理結(jié)束后按有關規(guī)定處理。

  中國采購與招標網(wǎng)總裁、經(jīng)濟學博士朱建元認為,從法律法規(guī)規(guī)章對投標保證金的規(guī)定可以看出,在目前的市場環(huán)境下,設立投標保證金是很有必要的。

  投標保證金的第一個作用是可以約束投標人行為,維護招標人權益。招標投標活動是一項嚴肅的法律活動,投標人投標是一種要約行為。投標人作為要約人,向招標人遞交投標文件之后,即意味著向招標人發(fā)出了要約。在投標文件遞交截止時間至招標人確定中標人的這段時間內(nèi),投標人不能要求退出競標或者修改投標文件。而一旦招標人發(fā)出中標通知書,做出承諾,則合同即告成立,中標的投標人必須接受,并受到約束。否則,投標人就要承擔投標保證金被招標人沒收的法律后果。這實際上是對投標人違背誠信原則的一種懲罰。所以,投標保證金的設立,能夠?qū)ν稑巳说耐稑诵袨楫a(chǎn)生約束作用,而且如果中標人不簽訂中標合同,招標人可以沒收其投標保證金并授標給第二中標候選人,用沒收的投標保證金來彌補兩者之間的價差,彌補或減少招標人所遭受的經(jīng)濟損失,保護招標人的合法權益。投標保證金的第二個作用是加快招標人定標速度。投標保證金對投標人的約束作用具有一定的時間限制,即投標有效期。如果超出了投標有限期,投標人不對其投標的法律后果承擔任何義務。所以投標保證金的設立,可以防止招標人無限期地延長定標時間,影響投標人的經(jīng)營決策和合理調(diào)配自己的資源。投標保證金還有第三個作用,那就是在一定程度上降低圍標、串標等違法違規(guī)行為的發(fā)生幾率。雖然投標保證金原則上可以現(xiàn)金、銀行本票、投標保函等形式提交,但因為現(xiàn)金不易攜帶、不方便遞交,因此在現(xiàn)實中很少被采用。現(xiàn)實中,招標人一般要求投標人將投標保證金以轉(zhuǎn)賬或電匯等形式匯入指定賬戶,以到賬為準。監(jiān)管部門為了防止假借資質(zhì)、圍標串標等違法違規(guī)行為的發(fā)生,會要求投標人的投標保證金必須從其基本賬戶以轉(zhuǎn)賬或電匯的形式轉(zhuǎn)入制定賬戶。這種規(guī)定,其實質(zhì)是增加了圍標串標的成本,在一定程度上減少了圍標、串標或掛靠的行為。

  北京市盈科律師事務所合伙人律師劉營認為,目前的情況下,保留投標保證金是非常必要的,沒有投標保證金的話,對招標人是不利的。招標人要通過訴訟或者仲裁的方式主張權益,增加了其舉證責任,而且要經(jīng)歷一個非常漫長的訴訟過程,這樣就影響了招標人的招標采購進度。

  需要完善,需要變革

  當前,投標保證金的管理有的是由招標人作為主體而進行,有的是由招標代理機構進行收退,還有些是由行政監(jiān)督部門進行管理。盡管投標保證金的管理方式多種多樣,各方主體也都盡職盡責,但仍存在著各種各樣的問題。

  國信創(chuàng)新創(chuàng)合管理研究院采購管理研究中心主任俞烈說,為什么有人呼吁取消投標保證金呢?是因為目前投標保證金的收退有一些問題存在:第一是手續(xù)繁。作為財務收取投標保證金是比較繁瑣的工作。還有可能要涉及退利息,怎么算、怎么退?財務進出賬都是很麻煩的一件事。第二是保證金確實有被挪用的風險,雖然每個地方都說自己做得很好,保證金被挪用的比例可能也很低,但是沒有招標代理公司和業(yè)主敢說自己從來沒有挪用過一分錢保證金,甚至有的公司拿保證金去做金融投資。第三是應退不退的問題。保證金的正常退還周期是1個月左右。但有關統(tǒng)計卻表明,實際上保證金的占壓時間都在3個月上下,甚至更長。這就給投標企業(yè)造成很大的資金壓力。

  國際關系學院公共市場與政府采購研究所所長趙勇認為,投標保證金制度如何變革取決于當前面臨的問題。當前,由于第一中標候選人放棄投標而被扣掉保證金的案例非常少,因此,可以考慮分類管理,并且適當降低投標保證金的額度。

  一些投標企業(yè)反映,投標保證金制度如果管理不嚴,執(zhí)行中往往成為制約優(yōu)秀供應商、承包商的一個手段,甚至成為一個可以被人為利用的手段,來屏蔽某些投標人,使一項出發(fā)點是好的制度最后淪為一個屏蔽招標人的工具。

  針對投標保證金制度執(zhí)行過程中產(chǎn)生的問題,相關專家紛紛表示,可以通過對制度進行完善來解決問題。

  俞烈建議,對投標保證金進行分類管理。什么樣的項目是需要投標保證金的?他認為,一個是金額比較大的項目,二是魚龍混雜市場中的項目。同時,他認為,投標保證金的形式也可以多樣化。應該鼓勵使用保函,保函可以解決很多問題,比如手續(xù)繁瑣的問題,保函不會發(fā)生財務處理,收退就很快,挪用風險也沒有了。

  劉營認為,投標保證金制度有合理的地方,有必要性,但是其制度一定要完善,在操作過程中也一定要規(guī)范,一定要嚴格按照國家的規(guī)定,盡量減小投標人的資金壓力,盡量避免人為操縱情況的發(fā)生。為了保證投標人的利益,應該適當降低投標保證金的金額,同時輔之以相應的信用制度,這樣投標保證金制度會更完善。

  信用體系完善,投標保證金功成身退

  正如國務院常務會議提出的那樣,各位專家也提到,隨著各種誠信體系的建立、社會誠信意識的增強,投標保證金將逐步被取消或代替。

  北京科技園拍賣招標有限公司總工程師張文明認為,投標保證金如果不收的話,一定得有一個制度來銜接。這個制度就是信用制度,必須用相應的信用管理來約束投標人的行為。

  通過分析歐美發(fā)達國家招標投標制度的發(fā)展歷程,趙勇認為,未來,投標保證金是會被取消的。他說,兩種情況下可以取消投標保證金:

  第一種是人人都誠信、自律。

  第二種是有一套完善的社會監(jiān)督制約機制或熟人社會的情況下,投標保證金就可以被取消了。

  目前我們正經(jīng)歷保證金制度從有到?jīng)]有的過程,在此過程中,還是需要依賴政府推動社會誠信體系的建立。從各行各業(yè)各個項目都收保證金,到未來所有的項目可能都不要保證金了,這個過程不是一蹴而就的,應該用不同的形式,在不同的行業(yè)、不同的地區(qū)、不同的采購人那里進行試點。通過試點,對達到相應標準的項目降低或者取消投標保證金。 

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